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居間介紹、居中倒賣、代購毒品的實務區分
來源:滿江紅所 李夢詩 發表時間:2019-03-04 瀏覽次數:1410


    在販賣毒品犯罪中,居間介紹買賣毒品或代購毒品行為較為常見,若對居間介紹、居中倒賣、代購毒品行為不加以區分,一律以販賣毒品罪定罪量刑,難免會造成處罰失衡。實務當中,涉及到居間介紹、居中倒賣、代購毒品的行為,在案件定性方面,辯護律師與公訴人往往存在販賣毒品罪還是運輸毒品罪亦或是非法持有毒品等罪名之爭。
    2008年最高人民法院印發《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》的通知,以下簡稱“大連會議紀要”對代購毒品的行為的定性問題作了規定。2015年最高人民法院關于印發《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》的通知,以下簡稱“南寧會議紀要”在此基礎上,進一步對居間介紹買賣毒品與居中倒賣毒品行為作出了區分。
   
   
【司法觀點】
    “大連會議紀要”對代購毒品行為的定性作出以下規定:“有證據證明行為人不以牟利為目的,為他人代購僅用于吸食的毒品,毒品數量超過刑法第三百四十八條規定的最低數量標準的,對托購者,代購者應以非法持有毒品罪定罪。代購者從中牟利,變相加價販賣毒品的,對代購者應以販賣毒品罪定罪。明知他人實施毒品犯罪而為其居間介紹、代購代賣的,無論是否牟利,都應以相關毒品犯罪的共犯論處。
    “南寧會議紀要”對居間介紹買賣毒品與居中倒賣毒品行為作出如下區分:“共同犯罪認定問題 辦理販賣毒品案件,應當準確認定居間介紹買賣毒品行為,并與居中倒賣毒品行為相區別。居間介紹者在毒品交易中處于中間人地位,發揮介紹聯絡作用,通常與交易一方構成共同犯罪,但不以牟利為要件;居中倒賣者屬于毒品交易主體,與前后環節的交易對象是上下家關系,直接參與毒品交易并從中獲利。居間介紹者受販毒者委托,為其介紹聯絡購毒者的,與販毒者構成販賣毒品罪的共同犯罪;明知購毒者以販賣為目的購買毒品,受委托為其介紹聯絡販毒者的,與購毒者構成販賣毒品罪的共同犯罪;受以吸食為目的的購毒者委托,為其介紹聯絡販毒者,毒品數量達到刑法第三百四十八條規定的最低數量標準的,一般與購毒者構成非法持有毒品罪的共同犯罪;同時與販毒者、購毒者共謀,聯絡促成雙方交易的,通常認定與販毒者構成販賣毒品罪的共同犯罪。居間介紹者實施為毒品交易主體提供交易信息、介紹交易對象等幫助行為,對促成交易起次要、輔助作用的,應當認定為從犯;對于以居間介紹者的身份介入毒品交易,但在交易中超出居間介紹者的地位,對交易的發起和達成起重要作用的被告人,可以認定為主犯!

   
【案件聚焦】
    案件一
    某年某月某日,被告人杜某為吸毒人員張某從赫某處代購毒品海洛因6零包,其中4零包被杜某、張某、孫某吸食,2零包被林某與杜某吸食。杜某未獲取其他報酬。后杜某在賓館被抓獲!税讣䜩碓从趯幭哪撤ㄔ
    辯護人認為:被告人只是幫助他人代為購買毒品,獲得免費吸食毒品的好處,免費吸食不屬法定的牟取非法利益,將該種代購行為認定為犯罪不符合立法精神。
    法院認為:“販賣毒品罪侵犯的客體是國家對毒品的管理制度和人民的生命健康。本案中,被告人杜某在可以獲得免費吸食毒品海洛因的利益驅使下,應張某的要求幫助張某購買毒品海洛因,正是因為杜某的幫助行為,使張某的購買毒品行為得以實現,從而致使毒品在社會上非法流通危害社會,其行為既違反了毒品管理法規,又對社會造成了危害。被告人杜某為獲得免費吸食毒品海洛因的好處,幫助林某代購毒品海洛因,根據相關司法精神,被告人杜某的代購行為系牟取物質利益的犯罪行為。被告人杜某的行為符合販賣毒品罪的構成要件,構成販賣毒品罪。對被告人及辯護人的該辯解及辯護意見不予采納”。

    案件二
    2014年12月8日晚,被告人周某在某市某路某公寓門口,以人民幣300元的價格為唐某代購毒品甲基苯丙胺0.5克,并從中牟取0.2克作為好處。
    法院認為:“被告人周某明知是毒品甲基苯丙胺而為他人代為購買,從中收取部分毒品作為酬勞,應視為從中牟利,其行為已構成販賣毒品罪”!税竵碓从谔K州某法院

    案件三
    某年某月某日,被告人張某為吸食毒品將人民幣1萬元交給被告人汪某某讓其幫忙購買冰毒。汪未能購得冰毒,遂聯系被告人周某代為購買。后三名被告人一起乘坐李某某駕駛的蘇xx桑塔納轎車,至上海市某區某路路口,被告人周某進入某弄居民小區,回到李某某的轎車后將從他人處購得的26.8克冰毒轉交給被告人汪某某、張某時被人贓俱獲!税竵碓从谏虾D撤ㄔ
    此案件,公訴人以非法持有毒品罪提起公訴,法院最終也以非法持有毒品罪對張某、汪某某、周某定罪量刑。

    案件四
    2013年12月15日,被告人魏某剛、肖某在星牌游戲室玩游戲,當晚19時許,魏某剛接到吸毒人員湯某(已判刑)的電話,叫他幫忙購買120元錢一克的冰毒,魏某剛同意后與肖某商量,由肖某聯系上線販毒人員“胖子”(另案處理),“胖子”提出120/克的毒品要拿20克。于是,魏某剛又與湯某聯系,湯某同意后,“胖子”將20克毒品冰毒送到肖某、魏某剛所在的赫山區星牌娛樂室門口,由肖某先墊付2400元錢,魏某剛拿錢下樓直接與“胖子”聯系,交易完成后,肖某、魏某剛將20克冰毒送到益陽市大禹廣場市自來水三廠湯某的辦公室,將20克冰毒交給湯某,湯某再將2400元毒資交給肖某,同時,湯某在二被告人要求下拿出部分冰毒共同吸食。湯某將所購毒品除大部分自己吸食外,于2013年12月20日左右的一天,以200元的價格販賣了1.8克給盛強,同年12月29日,湯某以200元的價格販賣了1.8克給被告人魏某剛!税竵碓从诤弦骊柲撤ㄔ
    此案,公訴人以販賣毒品罪對湯某、魏某剛、肖某提起公訴,法院對此三人最終以非法持有毒品罪定罪量刑。
    法院認為:“公訴機關指控其犯販賣毒品罪的罪名不妥。因吸毒人員湯某電話聯系魏某剛、肖某幫忙代購毒品,主要是用于自己吸食,雖然在代購毒品之后,湯某販賣了毒品,但在代購毒品之前,沒有湯某販賣毒品的犯罪事實。故對被告人及其辯護人提出的魏某剛、肖某不構成販賣毒品罪的辯解和辯護意見,本院予以采納”。

    【罪名辨析】
    居間介紹買賣毒品與居中倒賣毒品的區分。
    第一,在毒品交易中的地位不同。
    居間介紹者只是為毒品交易雙方提供交易信息,介紹交易對象,協調交易價格、數量或者其他幫助,促成毒品交易的行為,通常不是毒品交易的一方主體,一般不增加毒品流通的環節,不轉手持有毒品。
居中倒賣者雖然也處于毒品交易鏈條的中間環節,但在每一個具體的交易環節中都是毒品交易的一方主體,在上一環節其扮演下家的角色,在下一次交易環節其又扮演上家角色。對交易的發起和達成起決定作用。
 
    第二,是否成立共同犯罪不同。
    居間介紹者對毒品交易主體的買賣毒品行為起幫助作用,在處理上往往認定為交易一方的共犯,原則上居間介紹者受哪一方交易主體委托,與哪一方存在犯罪共謀,并有更加積極、密切的聯絡交易行為,就認定其與哪一方構成共同犯罪。
    居間倒賣者與前后環節的交易主體不是共犯關系,而是上下家關系,通常單獨認定販賣毒品罪。

    第三,有無獲利及獲利方式不一樣。
    居間介紹者不以牟利為要件,不直接從毒品交易中獲利,獲得的報酬來自交易一方或者雙方付出的酬勞。居中倒賣者必然從毒品交易中獲利,往往通過“吃差價”來實現。
   
    居間介紹買賣毒品與代購毒品行為區分。
    第一,行為方式不同。
    居間介紹買賣毒品者不是一方交易主體,而是中間人,通常不會直接持有毒品也不會幫助運輸毒品。代購毒品者是實際參與毒品交易一方的主體,必然直接持有毒品,而且往往伴隨著幫助運輸毒品的行為。
   
    第二,是否需要牟利對其行為性質的影響不同。
    居間介紹者是否牟利不影響其行為性質的認定。為他人代購僅用于吸食的毒品,是否牟利,則影響到對其行為性質的認定,代購僅用于吸食的毒品,如果從中牟利的,屬于變相加價販賣毒品,最終以販賣毒品罪論處,若未牟利,毒品數量達到非法持有毒品罪數量最低標準的,則以與委托購買者非法持有毒品罪的共犯論處。

                                 

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